Бесплатная горячая линия

8 800 700-88-16
Главная - Другое - Закон об аффилированности

Закон об аффилированности

Закон об аффилированности

Статья 4. Определение основных понятий

от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ в статью 4 настоящего Закона внесены изменения, по истечении девяноста дней после дня названного Федерального закона В настоящем Законе используются следующие понятия: аффилированные лица — физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность; аффилированными лицами юридического лица являются: член его совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа; лица, принадлежащие к той , к которой принадлежит данное юридическое лицо; лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица; юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица; если юридическое лицо является участником финансово-промышленной группы, к его аффилированным лицам также относятся члены советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы; аффилированными лицами физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, являются: лица, принадлежащие к той , к которой принадлежит данное физическое лицо; юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.

О порядке ведения учета и представления информации об аффилированных лицах кредитных организаций см.

ЦБР от 20 июля 2007 г. N 307-П < статья 3> Раздел II.

>> Содержание

Аффилированные лица

«О внесении изменений в главу 4 части 1 Гражданского кодекса РФ» вводится статья 532 ГК, которая вводит понятие «Аффилированность»: (по состоянию на 01.07.2018) В случаях, если настоящий Кодекс или другой закон ставит наступление правовых последствий в зависимость от наличия между лицами отношений связанности (аффилированности), наличие или отсутствие таких отношений определяется в соответствии с законом.

В последнее время (особенно после поручений Председателя Правительства РФ в декабре 2011 и марте 2012 года) широко используется мудреный термин аффилированный, аффилированное лицо, бенефициар. А что же оно означает? Статья 532 ГК содержит отсылочную (бланкетную) норму, включающую в себя только гипотезу, т.е.

указание на условия, в которых она действует. Целью данной нормы является легализация использования понятия «аффилированность».

ГК не раскрывает ни признаков, ни критериев аффилированности, адресуя участников правовых отношений к закону, не поименованному в ГК.

До введения статьи 532 ГК понятие аффилированных лиц содержалось в статье 4 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г.

№ 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», согласно которому аффилированными лицами физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, являются:

  1. лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо;
  2. юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.

Аффилированный (от англ.

аffiliation — соединение, связь) — дочерний; соединенный, связанный. Такое же по смысловое значение дано этому понятию в статье 532 ГК. Следовательно, аффилированные лица — и лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих . В случаях, если ГК или другой закон ставит наступление правовых последствий в зависимость от наличия между лицами отношений связанности (аффилированности), наличие или отсутствие таких отношений определяется в соответствии с законом.
В случаях, если ГК или другой закон ставит наступление правовых последствий в зависимость от наличия между лицами отношений связанности (аффилированности), наличие или отсутствие таких отношений определяется в соответствии с законом.

Аффилированными лицами юридического лица являются:

  1. юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.
  2. лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;
  3. член его совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его ;
  4. лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;

Если организация является участником финансово-промышленной группы, к ее аффилированным лицам также относятся члены советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы.

Аффилированными лицами физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, являются:

  1. лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо;
  2. юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.

Эта новелла ГК РФ является важной, т.к.

устанавливает единое регулирование юридической связанности лиц: аффилированности и контролирующего лица.

Согласно статье 532 ГК наличие аффилированности определяется как юридическими признаками, так и фактическими обстоятельствами, что по мнению законодателя должно препятствовать злоупотреблениям в соответствующих сферах.

Правовое регулирование отношений аффилированности в зависимости от отрасли права и законодательства включает в себя особый порядок совершения сделок (например, сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, и сделки по поглощению в акционерном законодательстве), информационные отношения (например, раскрытие информации об аффилированности, направление документов при совершении сделок между формально равными субъектами в федеральные органы исполнительной власти), особый порядок учета и отчетности (бухгалтерской, налоговой и т.п.), исчисления и уплаты налогов, отношения ответственности и др. Ни Гражданский кодекс РФ, ни Налоговый кодекс РФ ответа на этот вопрос не дают. А между тем наличие общего интереса еще не является противоправным (иначе странно выглядела бы, например, новелла ГК о корпоративном договоре).

Следовательно, и координация деятельности также не может квалифицироваться как противоправное деяния. Между тем, все понятия, используемые для определения отношений аффилированности, отражают суть одного экономико-правового явления — имущественной, организационно-управленческой зависимости одного лица от другого. В статьях 10 — 11.1 Федерального закона «О защите конкуренции» содержатся лишь запреты на злоупотребление хозяйствующим субъектом доминирующим положением, на ограничивающие конкуренцию соглашения хозяйствующих субъектов, на согласованные действия хозяйствующих субъектов, ограничивающие конкуренцию.

А в других статьях этого же закона (к примеру в пп.

17 ст. 4), содержатся составы правонарушений с указанием характера действий, в некоторой степени — характера вины, последствий деяния.

Статья написана и размещена 16 июня 2012 года.

Дополнена — 05.01.2013, 09.05.2014, 01.07.2017 ВНИМАНИЕ!

Копирование статьи без указания прямой ссылки запрещено. Внесение изменений в статью возможно только с разрешения автора.

  • (статьи 1811 — 1815)
  • (статьи 196 — 207)
  • (статьи 182 — 1881)
  • (статьи 128 — 136)
  • (Закон № 42-ФЗ от 08.03.2015)
  • (статьи 150 — 1522)
  • (статьи 166 — 181)
  • , внесенные Законом № 100-ФЗ от 07.05.2013 и Законом № 142-ФЗ от 02.07.2013:
  • (статьи 142 — 1495)
  • (статьи 1571 — 1651)
  • ГК РФ (Закон № 302-ФЗ от 30.12.2013):
  • (статьи 4291 — 4491) (Закон № 42-ФЗ от 08.03.2015)
  • (Закон № 99-ФЗ от 05.05.2014)
  • (статьи 334 — 3922 ГК)
  • (статьи 450 — 453) (Закон № 42-ФЗ от 08.03.2015)

Кто такие аффилированные лица по отношению к физическим и юридическим лицам. Поясняем простыми словами

Понятие аффилированного лица достаточно часто встречается в печатных изданиях, но многим людям остается непонятным значение данного слова,а также то, почему аффилированным лицам уделяется столь важное значение.

Например, в СМИ часто можно встретить списки аффилированных юридических лиц и банков. Кто же такие аффилированные лица, и каковы их отличительные черты? Аффилированное лицо – это лицо, которое может оказывать влияние на работу других лиц, занимающихся собственным бизнесом.

Данный термин появился в правовом лексиконе с 1992 года. Российское законодательство позаимствовало термин из английского языка, но понятие в законодательстве РФ и стран Европы имеет определенные отличия. Аффилированное лицо может быть как в статусе организации, так и индивидуальным предпринимателем.

Например, это лицо, которое фактически может оказывать влияние на принятие важнейших управленческих решений в акционерном обществе.

Способность оказывать влияние может опираться на личную, имущественную или управленческую связь между экономическими субъектами. Под аффилированностью в Гражданском кодексе понимают отношения связанности, согласно . В Европейских странах термин «аффилированное лицо» применим только по отношению к тем организациям, которые полностью зависимы от других фирм и самостоятельно не способны принимать какие-либо решения.

В РФ данный термин используется в менее строгом смысле: как по отношению к полностью зависимым лицам, так и к тем, кто в преобладающем смысле подконтролен другим фирмам. Также можно увидеть словосочетание «аффилировать кого-либо» — это значит вывести человека из одной фирмы в состав другой компании.

Процедура интеграции сотрудников одной компании в состав другой также именуется аффилиацией.

Причем в данной ситуации собственник у компании, куда аффилируют сотрудника, не меняется. Таким лицом при аффилиации может стать человек из состава совета директоров, организации в ФПГ с определенными полномочиями, если они могут оказывать влияние на работу организации. Часто понятию «аффилированности» придают негативную окраску и считают его противоправным явлением.

Связано это обычно с окраской новостей, в рамках которых упоминается аффилированность: нередко речь идет о незаконном выводе активов и нарушении прав кредиторов. На самом деле аффилированность сама по себе не является нарушением закона, хоть и может использоваться в противоправных целях. В Налоговом кодексе есть упоминание о взаимозависимых лицах (в , , ), которые отвечают признакам аффилированности.

В Налоговом кодексе есть упоминание о взаимозависимых лицах (в , , ), которые отвечают признакам аффилированности. Взаимозависимость можно рассматривать, как частный случай аффилированности. Данный термин используется в Налоговом кодексе для описания компаний, которые связаны с общими владельцами и видами деятельности.

По нормам законодательства между терминами аффиллированности и взаимозависимости есть определенная разница.

Так, аффилированным признают лицо, которое владеет минимум 20% акций или долей в уставном капитале, а взаимозависимыми – 25%.

Другими отличительными характеристиками являются:

  • Взаимозависимыми выступают компании, где владельцами могут стать не только родители, усыновители, но и опекуны.
  • Взаимозависимой компания признает себя по желанию добровольно, а для аффилированной нужны объективные признаки.

На аффилированность, в первую очередь, оказывают влияние факт взаимоотношений между организацией, и аффилированным лицом и возможность производить действия, оказывающие влияние на предпринимательскую активность, определенным лицом. Подобная зависимость может проявляться в разных случаях:

  1. если лицо обладает долей в уставном капитале организации;
  2. при наличии родственных или дружеских связей между руководством и аффилированным лицом.
  3. если лицо вправе давать указания, которые нельзя будет не исполнить, благодаря наличию достаточного правового статуса;

Несмотря на ограниченный список аффилированность – явление частое и весьма распространенное в бизнес-практике.

Наличие признаков аффилированности позволяет лицу:

  1. изменять стратегии развития;
  2. выступать посредником в вопросе вывода активов из бизнеса.
  3. приобретать и отчуждать контрольный пакет акций;
  4. принимать важнейшие управленческие решения по вопросу назначения сотрудников, внесения изменений в учредительные документы;
  5. принимать решение в организации дочерних компаний или их отчуждении;

Закон «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности» в указывает на то, что аффилированные отношения должны быть юридически оформленными, иначе их нельзя считать таковыми. На самом деле суды не столь категоричны по данному вопросу, и судья может вынести решение о наличии аффилированности по формальным признакам. Судебная практика в основном касается оспаривания сделок между взаимозависимыми лицами.

Например, в ВАС РФ от 24.03.2009 ВАС-2808/09 по делу №А76-1355/2008-5-156 суд не признал наличие аффилированности, так как физлица не являются родственниками. В другом деле (определение Верховного Суда РФ от 15.06.2016 №308-ЭС16-1475 по делу №А53-885/2014) суд признал аффилированность на основании фактических обстоятельств, а не формальных признаков.

Аффилированность обозначает способность физических и оказывать влияние на деятельность предпринимателей и других лиц, которые занимаются собственным бизнесом. Для оказания такого влияния лицо может иметь статус физического или юридического лица. Отношения между лицами в контексте аффилированности можно классифицировать по таким основаниям, как:

  • Состав аффилированных лиц.
  • Степень зависимости таких лиц.
  • Форма зависимости между ними.

Аффилированность может быть двусторонней и односторонней.

В последнем случае только один субъект влияет на другой. При двусторонней аффилированности несколько лиц могут влиять друг на друга.

Например, для юридических лиц аффилированным лицом могут выступать:

  1. члены совета директоров (единоличного исполнительного органа);
  2. (он, даже не входя в состав собственников, может оказывать важнейшее влияние на принимаемые решения);
  3. лица, наделенные полномочиями исполнительных органов участников финансово-промышленной группы (например, когда группа компаний состоит из нескольких компаний и ООО, все они будут аффилированными).
  4. члены коллегиального исполнительного органа (по существу – это руководство компании: например, Греф Г. О. – председатель правления и президент Сбербанка);
  5. управляющая организация;
  6. любое лицо, распоряжающееся более 20% от общего числа голосов, которые приходятся на голосующие акции (если эти акции не дают права голоса, то такое лицо не будет считаться аффилированным);

Для физических лиц (индивидуальных предпринимателей) аффилированными лицами могут стать:

  1. группа лиц, к которой принадлежит данное физлицо, где оно может распоряжаться более, чем 20% акций (именно такой процент акций позволяет принимать определяющие решения);
  2. юридическое лицо, частью уставного капитала которого (20% и более) владеет физлицо.
  3. лицо, состоящее в той же группе;

Примерами аффилированности могут стать две компании, которые учреждаются родственниками: например, сын учредил ООО «Плюс», а отец – ООО «Минус». Эти две компании станут аффилированными. Дочерняя организация так же может стать аффилированной по отношению к головной.

Термин «группа аффилированных лиц» приводится в . Это, по сути, модели взаимодействия аффилированных лиц между собой.

Модели могут подразумевать несколько вариантов:

  • Физическое или юридическое лицо, если количественный состав совета директоров на 50% и более был избран по предложению упомянутых лиц.
  • Физическое или юридическое лицо и определенная организация, где они могут по учредительным документам давать указания, подлежащие обязательному исполнению.
  • Юридическое и физическое лица в организации, где упомянутые лица обладают более 50% акций или долей в уставном капитале. Аффилированные компании могут иметь статус как ООО, так и ОАО.
  • Прямые (супруги, дети, родители, братья и сестры) и юридические лица, образованные ими. Все они будут входить в состав аффилированных.
  • Несколько организаций, которые на 50% и более состоят из одних и тех же людей.
  • Одно физлицо и несколько фирм, где лицо выступает генеральным директором и единоличным руководителем.
  • Несколько предприятий входят в одну финансово-промышленную группу.

Законодательство не устанавливает каких-либо отдельных прав и обязанностей аффилированных лиц.

Их права и обязанности соответствуют правам других лиц, участвующих в экономике РФ. Зависимые и контролирующие организации могут в штатном режиме вести экономическую деятельность, разрабатывать и внедрять стратегии развития, не выходя за рамки антимонопольных норм и требований антикоррупционного законодательства.

Таким образом, права аффилированных лиц ничем не ущемляются. Между тем на них накладываются определенные обязанности. В их числе следующие:

  • Информировать контрагентов об аффилированности с иными лицами при проведении сделок с заинтересованностью (в этом случае одна из сторон – это зависимое лицо или аффилированное). Но даже если лицо не проинформировало вторую сторону, то ответственность по умолчанию не наступает. В случае когда контрагенту удалось доказать, что ущерб ему был нанесен именно отсутствием сведений об аффилированности, то сделка подлежит отмене.
  • Ведение списка аффилированных лиц.
  • Информирование о появлении нового аффилированного лица. Данное требование распространяется только на , которые в обязательном порядке публикуют соответствующую отчетность. Информация обязательна к публикованию при приобретении более 20% акций или долей в уставном капитале другого лица. Сведения публикуются в течение 10 дней.

Указанные списки зачастую можно увидеть в печатных СМИ.

Публикация подобных списков с аффилированными лицами для некоторых компаний обязательна по закону.

Законодательно уделяется внимание регулированию не всех отношений между аффилированными лицами, а только тех, которые затрагивают добросовестных субъектов рынка или которые могут привести к конфликту интересов между взаимосвязанными лицами.

Хотя список аффилированных лиц должны вести как , так и ОАО, более актуальна эта обязанность для компаний, чьи акции торгуются на открытом рынке.

Так, если компания размещает акции на бирже, то она обязана передавать список аффилированных лиц в Центробанк и организатору торгов. Списки необходимо размещать на официальном сайте компании и он должен находиться в общем доступе в течение 3 лет с момента размещения и после обновления. Акционерные общества на постоянной основе должны передавать в Федеральную комиссию по ценным бумагам перечень лиц, которые являются аффилированными.
Акционерные общества на постоянной основе должны передавать в Федеральную комиссию по ценным бумагам перечень лиц, которые являются аффилированными.

Данный факт установлен законодательно.

Помимо этого, для акционерных обществ обязательно ежегодно публиковать перечни в СМИ. Организация через публикацию списков решает несколько задач:

  • Указанные списки упрощают процедуру одобрения сделки с заинтересованностью: не требуется получать выписки из росреестра для доказательства факта взаимозависимости.
  • Указанные списки нужны для целей бухгалтерской отчетности.
  • Она отчитывается перед органами власти и перед акционерами организации.
  • Данные списки требуются для внутренних целей: для акционеров и участников ООО. В частности, они служат формой внутреннего контроля и защищают компанию от недружественных поглощений. При поступлении предложения о покупке акций собственник акций может проверить потенциального конкурента на предмет его взаимосвязи с конкурентами.
  • Она отчитывается перед контролирующей инстанцией, которая противодействует образованию монополий и следит, чтобы не имел места сговор между юрллицами по вопросу цен (организации могут использовать аффилированность, как способ конкурентной борьбы и в целях монополизации – такие действия могут повлечь паралич рынка).
  • Подтверждает, что компания не нарушает .

Отдельное внимание уделяется и сделкам, подписанным между аффилированными лицами. Порядок учета аффилированных лиц в ЗАО, ОАО и ООО является одинаковым.

Руководитель юридического лица издает приказ, по которому он назначает лицо, ответственное за ведение данного списка. Контроль исполнения приказа можно оставить за собой, но лучше переложить указанную функцию на юриста. Также в распорядительном документе нужно установить:

  • Частоту обновления списка – ежегодно, раз в полгода, раз в квартал. При выборе периодичности публикации нужно исходить из активности компании на рынке акций. Такая частота не оговаривается нормами закона.
  • Место хранения перечня и сроки открытия доступа к нему. Если речь идет об ООО, то обычно список хранит у себя гендиректор и предоставляет доступ к нему по заявлению от участников, контролирующих или кредитных организаций или потенциальных партнеров. Когда речь идет об ОАО, то они размещают сведения на официальном сайте.
  • Лицо, обладающее правом подписи списка.

Форма списка определяется компанией самостоятельно.

Но в нем обязательно должны быть следующие установленные законом сведения:

  1. наименование компании;
  2. юридический адрес;
  3. почтовый адрес;
  4. дата возникновения аффилированности и в результате чего аффилированность проявилась: покупка акций, получение должности в компании, регистрация новой дочерней компании;
  5. ФИО и адрес физлица;
  6. сколько процентов акций у данного лица и к какому типу оно относится, либо доля в уставном капитале.

В списке может быть и другая информация. Нарушение порядка информирования об аффилированном статусе может повлечь за собой несколько видов ответственности:

  • Ответственность за непредоставление информации, в том числе за непредоставление в требуемые сроки. При нанесении компании ущерба по вине аффилированного лица он подлежит возмещению в полном объеме. Возмещению подлежит как сам ущерб, так и упущенная выгода, которую он повлек.
  • Ответственность за нарушение ценообразования. Продажа товаров и услуг между взаимозависимыми лицами привлекает внимание налоговиков. Аффилированное лицо имеет возможности повлиять на резкое снижение цены или на повышение по сравнению с рыночной. Подобные сделки могут подвергнуть дополнительным проверкам и при выявлении нарушений наложить штраф, пропорциональный сумме сделки.
  • Ответственность за нарушение требований сделок с заинтересованностью: при отсутствии сведений об аффилированности в определенном перечне, ее намеренной непубликации или преднамеренном утаивании это является поводом для отмены сделки без прохождения процедуры одобрения.
  • Ответственность за отсутствие списка аффилированных лиц или его ненадлежащее ведение. Подобные санкции предусматриваются по : штрафы составляют 2500-5000 р. для должностных лиц и 200-300 тыс. р. для юрлиц.

Взаимозависимые лица подвергаются проверкам со стороны налоговой инспекции несколькими методами:

  • Путем сопоставления цены с ценой продажи сторонним потребителям.
  • Путем сопоставления рентабельности с рентабельностью между взаимозависимыми лицами.
  • Путем оценки отчетности обеих компаний по расходам: не являются ли они чрезмерными или минимальными.
  • Путем сопоставления цены сделки с рыночной.
  • Путем анализа, не поступила ли часть доходов от сделки аффилированному лицу.

У аффилированных лиц есть возможность опротестовать действия налоговиков или по привлечению к ответственности за применение нерыночных цен при наличии веских оснований. Также компании грозит ответственность за вывод активов за пределы аффилированной компании с целями преднамеренного банкротства.

Такие нарушения выявляют налоговые органы. Таким образом, под аффилированными лицами понимаются лица в статусе индивидуального предпринимателя или юрлица, которые могут оказывать влияние на деятельность физического или юридического лица на законных основаниях. Они могут изменять стратегию развития компании, распределять выплаты по дивидендам, назначать руководство и пр.

Такое влияние можно осуществлять через наличие формального статуса: головная компания – на дочернюю, член совета директоров – на решения ОАО, а также через родственные связи.

Примерами аффилированности могут стать головные и дочерние компании, компании из состава одной финансово-промышленной группы и пр. За деятельностью аффилированных компаний установлен контроль на предмет ненарушения ими антимонопольного и антикоррупционного законодательства. Аффилированные компании зачастую создают опасность для нормального свободного функционирования рынка.
Аффилированные компании зачастую создают опасность для нормального свободного функционирования рынка. Такие компании должны вести списки аффилированных лиц, регулярно обновлять и корректировать такие списки.

Непредоставление сведений об аффилированности, если это было обязательным, грозит привлечением к ответственности, крупными штрафами и отменой сделки. Не нашли ответа на свой вопрос?

Звоните на телефон горячей линии . Это бесплатно. Эксперт в сфере права и финансовПодпишитесь на нас в

Автор: ZakonGuru Поделиться 0 0

Что такое аффилированные лица, состав, признаки и ответственность

> > Термин аффилированные лица широко применяется в деловой практике. Рассмотрим подробно, что такое аффилированные лица, и в связи с чем о них говорят.

В первую очередь это понятие используется в управленческих отношениях между двумя субъектами бизнеса.Содержание:Аффилированность — возможность организации или человека влиять на и ИП. Но эта связь всегда двусторонняя и часто аффилированность называют взаимозависимостью.

Иногда понятие трактуют как вступление в членство.

В деловой коммуникации принято говорить об аффилированности лица — физического или юридического.

Это означает, что между аффилированным лицом и самой фирмой существуют особые взаимоотношения управленческого характера.

В результате возникает имущественная зависимость, и не последнюю роль в таких отношениях занимают родственные связи.Термин появился впервые в 1992 году с принятием первого закона о конкуренции. В целом аффилированность относится больше к сфере корпоративного права и рынку ценных бумаг.

В современных антимонопольных законах фигурирует понятие «круг лиц», а в налоговом праве – термин «взаимозависимость».Корпорации и люди, влияющие на другие компании, в процессе принятия решений называются аффилированными лицами.

Они напрямую контролируют деятельность фирмы, как например, директор, или участвуют в принятии ключевых решений для компании или ИП:

  1. реорганизовать общество путем слияния или поглощения
  2. изменить структуру руководства
  3. купли-продажи

Аффилированные лица непосредственно влияют друг на друга, представляя собой группу связанных субъектов. С целью сохранения конкурентоспособности рынка и контроля над сделками с заинтересованными сторонами все общества обязаны составлять и вести учет аффилированных лиц. Исходя из вида деятельности, эти данные официально публикуются или представляются в Центробанк РФ, на биржу, контрагентам при заключении сделок.

Именно с такими списками чаще всего сталкиваются при работе с банками, акционерными обществами, публичными компаниями, фирмами-монополистами на определенном товарном рынке.Информация об аффилированности отдельной организации, ее директора и учредителей необходима для проверки контрагентов при заключении контрактов, принятия решения о целесообразности сделки.Принятая в России терминология сформулирована менее четко, чем в зарубежных правовых нормах. Кроме того, разные отрасли права трактуют одинаковое по сути понятие с отдельными вариациями (таблица 1).Нормативно-правовой источникПонятие взаимосвязанности субъектов предпринимательства в источнике праваГражданский Кодекс, антимонопольные законыАффилированные лицаНалоговый КодексВзаимозависимые лицаПБУ 11/2008Связанность сторонОб аффилированности прямо сказано в ст. 53 Гражданского Кодекса. В старом Законе РСФСР № 948-1, принятого еще в марте 1991 г.

впервые были даны понятия взаимосвязанности.

Сейчас из этого закона действительны только первоначальные определения, а все остальные положения в 2006 году заменил антимонопольный закон № 135-ФЗ. В нем также сказано о группе лиц и даны исчерпывающие пояснения об участниках такой группы.Видео о том, кто это аффилированные лица:Аналогичное аффилированности определение взаимозависимости существует в ст.

20 и главе 14, ст. 105.1 и 105.2 Налогового Кодекса. При этом более детальное описание зависимых лиц приведено в ст. 105.Согласно действующему до сих пор закону № 948-1 в состав аффилированных лиц для конкретной организации входят определенные субъекты.Рассмотрим на примере компании АО «Сан»:

  1. зависимые общества, чьи 20% акций/капитала принадлежат АО «Сан», то есть ее дочерние компании

  2. корпорации, участвующие в той же финансово-промышленной группе, что и «Сан»
  3. руководитель АО, ее единоличный директор
  4. член совета директоров, наблюдательного совета, если компанией управляет не единственный директор, а целая группа управляющих
  5. владельцы 20% акций размера уставного капитала АО

Здесь же приведено определение аффилированных лиц для ИП:

  1. корпорации, учредителем которых является ИП и при этом ему принадлежит не менее 20% долей, акций
  2. все предприниматели и компании, включенные в группу лиц, куда непосредственно входит сам ИП

В законе ничего не сказано о родственных связях между аффилированными предпринимателями и обществами, но зато об этом четко изложено в соответствующих статьях Налогового Кодекса.Организация или человек признается аффилированным или взаимозависимым, если:

  • Владеет значимой долей, пакетом акций в уставном капитале, позволяющим ему оказывать влияние на решения участников или акционеров.

  • Наличие родственных связей с владельцами и руководителями компании, участниками совета директоров.
  • Обладает правом голосовать на собраниях организации.
  • Имеет право приостановить, отменить решение исполнительных органов, выступая членом правления.

Согласно статьям НК РФ не только прямые родственные связи означают аффилированность: опекуны и опекаемые также относятся к прямым родственникам.Группой лиц гражданина считаются и прочие организации, непосредственно связанные с его родственниками.Важный момент отличия взаимозависимости от аффилированности:

  • Для признания аффилированности лицу достаточно владеть 20% уставного капитала другой фирмы, а для взаимозависимости необходимо 25% участия.
  • Взаимозависимость признается добровольно, а аффилированность устанавливается только по соответствующим признакам.

Права аффилированных компаний никак не обозначены в российском законодательстве.

Им разрешено вести общую финансово-хозяйственную деятельность в рамках антимонопольных федеральных законов, антикоррупционных правовых норм, строго соблюдая российские законы.Обязанности обозначены более четко и их гораздо больше, чем у остальных субъектов предпринимательства. Аффилированные лица обязаны регулярно информировать о своем положении коммерческие корпорации, с которыми они связаны.

Также для них установлен определенный регламент заключения сделок, называемых контролируемыми в налоговом законодательстве.

Важная обязанность акционерных обществ — ведение реестра аффилированных лиц. Вместе с опубликованной отчетностью акционерные общества размещают этот перечень в интернете на собственном сайте.Наиболее сложный момент для АО — контроль над , если им разрешено приобретать пакеты акций других корпораций. При отсутствии информации о приобретении дочерней фирмой пакета акций определенной компании, чьи акции уже приобрело АО, оно сразу приобретет статус аффилированного лица этой компании.К примеру, дочернее общество АО «Велла» корпорации «Гамма» приобрело 6% акций компании «Альфа».

Но у «Гаммы» уже есть 14% акций «Альфа», и после покупки АО «Велла» оставшихся 6%, она автоматически становится аффилированным лицом АО «Альфа».Действующая нормативно-законодательная база не предусматривает отдельной ответственности для аффилированных лиц.

При вхождении в определенную группу АО, ПАО обязаны сообщать об этом.

Они несут ответственность перед корпорацией за утаивание информации в случае, если по этой причине фирме был нанесен имущественный ущерб.

Для ООО вообще не предусмотрена какая-либо ответственность за непредоставление подробных сведений об аффилированности.

Административную ответственность несут банки за неполные данные.При заключении сделок группа аффилированных субъектов несет налоговую ответственность при искусственном завышении или снижении цен ниже рыночных расценок.Акционерные компании обязаны предоставлять сведения об аффилированности в виде специального реестра. При торговле акциями общества на бирже этот перечень отправляется в обязательном порядке организатору торгов и в Центробанк вместе с ежеквартальной отчетностью.

Также АО и ПАО обязаны открыто размещать эти списки на собственных сайтах и сохранять представленные для обозрения сведения в течение 3 лет.Разработаны определенные требования к ведению подобного реестра.

Форму учета выбирает и утверждает отдельным приказом непосредственно организация. Она обязана содержать следующие реквизиты:

  1. реквизиты компании
  2. описание события
  3. размер принадлежащей доли в уставном капитале
  4. юридический адрес
  5. наименование физического лица и его адрес
  6. полное наименование
  7. дата возникновения аффилированности

Законом не уточняются сроки обновления информации, даты и сроки устанавливает непосредственно сама компания. Как правило, подобные данные обновляют 1 раз в квартал или год.Сведения об аффилированных лиц обязаны пребывать в открытом доступе для проверки компании ее контрагентами.Такой список требуется при проверке налоговыми органами контролируемых сделок с зависимыми лицами.

Опубликование информации необходимо с целью противодействия монопольному рыночному поведению, образованию тайных ценовых сговоров и выдавливанию конкурентов. Опубликованные данные упрощают процедуру оформления сделок с заинтересованностью.Понятие связанности сторон закреплено в ПБУ 11/2008.

Этот термин более обширен и помимо стандартных признаков аффилированности включает еще 2 категории хозяйствующих субъектов:

  1. организации, заключившие договоры с различными негосударственными пенсионными фондами на обслуживание, а также сюда входят все связанные с такими организациями юридические лица
  2. участников простого товарищества, ведущих совместную деятельность по договорам полного или простого товарищества

Видео с отличиями аффилированных лиц:Чтобы информация об аффилированности не оказалась сложной и запутанной, приведем простой пример.В ООО «Воронцовское» директором и единственным участником выступает Максимов А.Е. Его супруге Максимовой Е.В. принадлежит 60% в ООО «ПИК», оказывающем юридические услуги, а у его дочери собственное ИП «Салон красоты Афродита». Все трое — взаимозависимые лица и по определению антимонопольного закона входят в состав группы лиц.

Максимов контролирует ООО «Воронцовское» и оказывает влияние на жену при принятии ею решений в компании «ПИК».

Также и его супруга влияет на Максимова при управлении компанией «Воронцовское». Их дочь способна повлиять на родителей при управлении обеими фирмами.Аффилированность станет ключевым моментом, если члены семьи начнут совершать совместные сделки купли-продажи и при этом применять заниженные цены с целью экономии налогов.О группе лиц подробно рассказано в ст.

9 последнего антимонопольного закона 2006 года. Этот термин объединяет предпринимателей и организации, обладающих полным контролем деятельности фирмы по сравнению с остальными участниками. Обладая 50% акций, долей, а иногда и более, они имеют право полного управления обществом.

Указания таких лиц обязательны для исполнения.

Аффилированные лица способны контролировать других субъектов бизнеса, но обязаны при этом действовать в рамках установленных антимонопольных федеральных законов, соблюдая требования гражданского и налогового законодательства.

Все сделки, совершаемые аффилированными лицами, не должны приносить ущерб корпорациям. При этом каждый договор между ними строго контролируется проверяющими органами. О наличии аффилированности субъекты предпринимательства обязаны регулярно отчитываться.

Читайте также:

Аффилированность юридических лиц, концепция правового регулирования.

В российском законодательстве термин «Аффилированность» впервые появился в Федеральном законе «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 г.

Однако определения аффилированных лиц закон не дал, сделав отсылку на антимонопольное законодательство. И лишь 06.05.1998 г. в Закон РСФСР

«О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»

были внесены соответствующие изменения. В статье 4 Закона о конкуренции указано, что аффилированные лица – это физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Аффилированными лицами юридического лица являются: член его Совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа; собственники данного юридического лица; лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал данного юридического лица; и т.д.

Перечень лиц, признаваемых аффилированными, достаточно широк.

Расширяется он за счет понятия «группы лиц». Определение группы лиц также дается в статье 4 указанного Закона: группа лиц — группа юридических и (или) физических лиц, применительно к которым выполняется одно или несколько следующих условий: — лица совместно в результате соглашения (согласованных действий) имеют право прямо или косвенно распоряжаться более чем 50 процентами от общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал юридического лица; — далее см.закон «О конкуренции» Таким образом, необходимым признаком аффилированного лица является наличие отношений зависимости между физическим или юридическим лицом и его аффилированным лицом.

Причем эти отношения могут быть имущественными, договорными, организационными, родственными. Проект ГК РФ предлагает ввести статью 53.2 «Аффилированность», в которой предусмотрены случаи, когда лица признаются аффилированными. Но при этом этот перечень не является закрытым: проект ГК позволяет признать наличие аффилированности между лицами, несмотря на отсутствие оснований, указанных в пункте 2 статьи 53.2 ГК РФ.

Для этого нужно доказать, что эти лица получили фактическую возможность влиять на юридическое лицо в результате их согласованных действий (п. 4 ст. 53.2 ГК РФ в редакции проекта).

Эта новелла Проекта ГК РФ является важной, т.к.

устанавливает единое регулирование юридической связанности лиц: аффилированности и контролирующего лица.

Предусмотрена также возможность признания судом аффилированности между лицами, несмотря на отсутствие перечисленных оснований, в случае, если будет доказано, что эти лица получили фактическую возможность влиять на юридическое лицо в результате их согласованных действий.

Арбитражный суд Москвы признал, что ЗАО «Связной», заявившее о своем банкротстве, было аффилировано со структурами одноименной группы — крупнейшего сотового ритейлера.

Это может помочь выявить зависимость ЗАО от группы и привлечь ее к субсидиарной ответственности по долгам, размер которых превышает 4,2 млрд руб. Суд признал, что ЗАО «Связной» было аффилировано с ЗАО «Связной МР».

А учредителем и генеральным директором ЗАО «Связной» в 2004-2006 годах был Максим Ноготков, совладелец ЗАО «Группа компаний «Связной»» (головная компания холдинга, вторым учредителем которой является компания «Пейтагон Файненс Лтд», зарегистрированная на Британских Виргинских островах). Аффилированность может учитываться при привлечении головной компании к субсидиарной ответственности, и при оспаривании арбитражным управляющим сделок, совершенных компанией в преддверии банкротства с целью вывода активов. Для привлечения головной компании к субсидиарной ответственности, констатация аффилированности недостаточна — надо доказать подконтрольность компании-должника, которой давались обязательные указания, приведшие к банкротству.

«Аффилированность может служить отправной точкой для дальнейшего разбирательства»

,- полагает господин Узойкин. В Проект включены правила об аффилированности, которые должны не просто заменить соответствующие правила, но и существенно их модернизировать. Согласно статье 53.2 ГК наличие аффилированности определяется как юридическими признаками, так и фактическими обстоятельствами, что по мнению законодателя должно препятствовать злоупотреблениям в соответствующих сферах.

15 мая 2012 года состоялись парламентские слушания Комитета Государственной Думы по гражданскому, уголовному, арбитражному и процессуальному законодательству по вопросу проекта изменений ГК РФ. Так, А.Н. Шохин (Президент Российского союза промышленников и предпринимателей) и П.Н.

Завальный (заместитель председателя Комитета ГД ФС РФ по энергетике) высказались против нового понятия аффилированности. Предлагаю цитаты. А.Н. Шохин: «Мы считаем, что можно поспорить, где должна быть эта норма: в специальном законе, либо в Гражданском кодексе. Но, тем не менее, нам кажется чересчур расплывчатой норма, которая только суду позволяет устанавливать реальную аффилированность.

Потому что в нормах закона она чересчур расплывчата, много таких составляющих частей». П.Н. Завальный: «Новое положение законопроекта о юридических аффилированных лицах не корреспондируется с действующим акционерным налоговым .

законодательством, а также потребует изменения структуры управления юридических лиц . в правоприменительной практике.

Под угрозой окажется вся сложившаяся система корпоративных отношений, а вместо повышения инвестиционной привлекательности России для иностранных инвесторов появятся лишь дополнительные преграды». Следующие парламентские слушания Комитета Государственной Думы по гражданскому, уголовному, арбитражному и процессуальному законодательству по вопросу проекта изменений ГК РФ состоялись 2 июля 2012 года. В течении полутора месяцев велась работа, потому что по многим спорным вопросам была достигнута договорённость.

Не явилась исключением проблема с дефиницией аффилированности. Было принято решение, о котором сообщил д.

ю. н., профессор Е.А. Суханов, о снятии ст.

53.2 с проекта изменений ГК РФ.

То есть в новой редакции ГК РФ понятия аффилированности не будет. Процитируем Е.А. Суханова: «…в результате длительных споров и обсуждений было предложено норму об аффилированных лицах и лицах, контролирующих юридическое лицо, из проекта снять. Тем более что в нём есть общее правило, вот это пункт 3 статьи 53.1, об ответственности лиц, которые имеют фактическую возможность контролировать другие юридические лица.

И одновременно с этим восстановлена норма статьи 105 ГК, о материнских и дочерних обществах». Предлагается установить в п.3 ст. 53.1 ГК РФ:

«Лицо, имеющее фактическую возможность определять действия юридического лица, включая возможность давать указания лицам, названным в пунктах 1 и 2 настоящей статьи, обязано действовать в интересах юридического лица разумно и добросовестно и несет ответственность за убытки, причиненные им юридическому лицу по его вине»

.

На мой взгляд, указанная формулировка, это начало на пути к постановке более точного и рационального формулирования определения аффилированности. Так же я считаю, что это неправильно исключать даже общие положения из гражданского законодательства, вот например ряд позиций подтверждающих это: Д.И.

Степанов (представитель некоммерческого партнерства

«Содействие развитию корпоративного законодательства»

): «Рабочая группа МФЦ просит отнестись крайне внимательно к вопросу регулирования аффилированных лиц постольку, поскольку мы считаем, что это большое упущение вообще полное исключение норм из проекта». Таким образом, очевидно, что понятие аффилированных лиц, требует корректировки закреплению общих понятий, в Гражданском Кодексе, а специальных правил и положений в ином НПА.

Энциклопедия судебной практики.

Последние новости по теме статьи

Важно знать!
  • В связи с частыми изменениями в законодательстве информация порой устаревает быстрее, чем мы успеваем ее обновлять на сайте.
  • Все случаи очень индивидуальны и зависят от множества факторов.
  • Знание базовых основ желательно, но не гарантирует решение именно вашей проблемы.

Поэтому, для вас работают бесплатные эксперты-консультанты!

Расскажите о вашей проблеме, и мы поможем ее решить! Задайте вопрос прямо сейчас!

  • Анонимно
  • Профессионально

Задайте вопрос нашему юристу!

Расскажите о вашей проблеме и мы поможем ее решить!

+